Форс-мажор во время военного положения: операции в ВЭД, уничтожение запасов

В ст. 79 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров от 11 апреля 1980 г. (далее – Конвенция 1980) находим тезисы о форс-мажоре. В частности, в ней говорится об освобождении стороны ВЭД-договора от ответственности за невыполнение любого из своих обязательств, если неисполнение:

• было вызвано препятствием;
• препятствие было вне ее контроля;
• через помеху от стороны нельзя было разумно ожидать учета этого препятствия при заключении договора;
• сторона не могла разумно избежать препятствия и преодолеть его самого или его последствия.

Форс-мажор в сфере ВЭД

Сторонам внешнеэкономического договора следует тщательно подходить к составлению одного из важных разделов ВЭД-договора – «Форс-мажорные обстоятельства». ВЭД-договор вообще, в том числе вышеупомянутый раздел составляют с учетом норм ЦКУ, Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» от 16.04.1991 г. № 959-XII (далее – Закон № 959), известной и общепринятой международной практики.

Заметим, что раздел «Форс-мажорные обстоятельства» содержит, в частности, сведения о том, в каких случаях условия ВЭД-договора могут быть не исполнены сторонами, например стихийные бедствия, военные действия, эмбарго, вмешательство со стороны власти и прочее. Согласно международной практике при признании форс-мажора принимают во внимание:

• независимость обстоятельств от воли участников отношений (форс-мажорные обстоятельства находятся вне влияния сторон);
• чрезвычайный характер обстоятельств;
• неотвратимость (непреодолимость) обстоятельств;
• непредсказуемость обстоятельств (их наступление и последствия невозможно предусмотреть);
• наличие причинно-следственной связи между определенным обстоятельством и невозможностью выполнения обязательства.

На практике благодаря формулировкам из раздела «Форс-мажорные обстоятельства» стороны освобождаются от выполнения обязательств на срок действия этих обстоятельств, или могут отказаться от выполнения ВЭД-договора частично или в целом без дополнительной финансовой ответственности. Кроме того, указывают, что срок действия форс-мажорных обстоятельств подтверждается ТПП соответствующей страны.

Обратите внимание, что Закон № 959 не содержит понятия форс-мажорных обстоятельств. Одновременно согласно его ст. 6 субъекты ВЭД при составлении текста ВЭД-договора имеют право использовать известные международные обычаи, рекомендации, правила международных органов и организаций, если это не запрещено и в исключительной форме этим и другими законами Украины. Так что нам может еще помочь информация из приложения 2 к постановлению КМУ и НБУ «О типовых платежных условиях внешнеэкономических договоров (контрактов) и типовых формах защитных оговорок к внешнеэкономическим договорам (контрактам), которые предусматривают расчеты в иностранной валюте» от 21.06.1995 г. № 444 (далее – Постановление № 444), в котором приведены примеры форс-мажорных оговорок.

Согласно им, стороны освобождаются от выполнения своих обязательств на время действия форс-мажорных обстоятельств, в частности, войны, военных действий. Также каждая из сторон имеет право на расторжение ВЭД-договора (контракта) и не несет ответственности. Но при определенных условиях: во-первых, стороны должны зафиксировать, что расторжение возможно, когда действие форс-мажора длится более … дней; во-вторых, одна из сторон должна уведомить об этом другую сторону не позднее чем за … дней до расторжения ВЭД-контракта; в-третьих, достаточным доказательством действия форс-мажорных обстоятельств является документ, выданный организацией, название которой прямо указано в форс-мажорной оговорке.

Имейте в виду также, что форс-мажорная оговорка из приложения 2 к Постановлению № 444 предусматривает: возникновение форм-мажорных обстоятельств не является основанием для отказа покупателя от платы за товары (работы, услуги), которые поставлены до возникновения форс-мажора.

Следовательно, при составлении раздела «Форс-мажорные обстоятельства» ВЭД-договора следует указать, при каких обстоятельствах стороны такого соглашения не смогут выполнить его условия. Кстати, форс-мажорные обстоятельства автоматически – на весь период их действия – продлевают срок выполнения обязательств сторон по ВЭД-договору.

Подтверждением форс-мажорных обстоятельств обычно является справка ТПП или другого уполномоченного органа страны местонахождение стороны ВЭД-договора или третьей страны в соответствии с условиями такого договора.

В частности, в ч. 6 ст. 13 Закона Украины «О валюте и валютных операциях» от 21.06.2018 г. № 2473-VIII сказано, что подтверждением возникновения и окончания действия форс-мажорных обстоятельств является соответствующая справка уполномоченной организации (органа) страны расположения стороны ВЭД-договора или третьей страны в соответствии с условиями настоящего договора.

А это значит, что наступление форс-мажора могут засвидетельствовать разные уполномоченные органы иностранных государств, статус которых определяет их национальное законодательство. Об этом, в частности, в свое время было сказано в письме ГНАУ от 10.08.2004 г. №15183/7/23-5317. Как говорится в нем, официальным подтверждением форс-мажорных обстоятельств является оригинал документа уполномоченного органа страны по их возникновению. Этот документ является фирменным бланком уполномоченного органа и должен содержать следующие реквизиты и информацию:

• дату, исходящий номер, название документа (свидетельство, сертификат, заключение, справка и т. д.), текст подтверждения, подпись должностного лица, его должность и т. п.;
• даты наступления и истечения срока действия непреодолимой силы. При отсутствии в документе даты истечения срока форс-мажорных обстоятельств налоговые органы не должны принимать его во внимание.

Легализация не требуется, если:

• стороны ВЭД-договора – резиденты стран – участниц Конвенции, отменяющие требование легализации иностранных официальных документов. Тогда применяется упрощенная процедура подтверждения официальных документов – апостиль;
• документы выданы компетентными органами стран, с которыми Украина заключила договоры о правовой помощи (см. письмо Минюста Украины от 12.02.2021 г. № 1326/12.1.1/26-21).

В приложении к вышеназванному письму ГНАУ также приведено письмо Минэкономики Украины от 29.06.2004 г. № 50-29/1102 с обобщающей информацией о практике подтверждения форс-мажорных обстоятельств.

Если вам важны нюансы учета не только по теме форс-мажора, тогда регистрируйтесь на бесплатную вебинарную серию, где разберем самые актуальные проблемы законодательства и бухгалтерии.

Зарегистрироваться на бесплатный ✅

Потери (уничтожение) запасов: подтверждение форс-мажора

Налоговики в категории 101.15 ЗІР сказано, что подтверждение уничтожения (потери) товаров плательщика вследствие наступления действия обстоятельств непреодолимой силы в период действия военного, чрезвычайного положения должно осуществляться на основании соответствующих первичных документов и при наличии сертификата о форс-мажорных обстоятельствах (обстоятельствах непреодолимой силы).

В частности, ТПП признает военную агрессию обстоятельствами непреодолимой силы и подтверждает, что указанные обстоятельства с 24 февраля 2022 года до их официального окончания являются «…чрезвычайными, неотвратимыми и объективными обстоятельствами для субъектов хозяйственной деятельности и/или физических лиц по договору, отдельным налоговым и/или другим обязательством/обязанностью,

выполнение которых (-го) наступило согласно условиям договора, контракта, соглашения, законодательных или других нормативных актов и выполнение в соответствии с которыми (-го) стало невозможным в установленный срок вследствие наступления таких форс-мажорных обстоятельств (обстоятельств непреодолимой силы)».

Отметим, что недавно ДПС и ТПП Украины обсудили  подходы к удостоверению форс-мажорных обстоятельств. Впрочем, сертификат ТПП остается одним из подтверждающих документов.

Относительно первичных документов. Налоговики отмечают, что по вопросам оформления, отражения в первичных документах и ​​документального подтверждения уничтожения (потерь) товаров в результате действия обстоятельств непреодолимой силы в период действия военного, чрезвычайного положения налогоплательщику целесообразно обратиться в Министерство финансов Украины. Одновременно они указывают, что с целью документальной фиксации уничтожения (потери) товаров в результате действия обстоятельств непреодолимой силы в период действия военного, чрезвычайного положения налогоплательщику целесообразно:

• провести инвентаризацию;
• обратиться в органы ГСЧС, которые должны составить акт повреждения имущества с указанием причин;
• обратиться в местные органы власти, которые могут дополнительно подтвердить факт уничтожения товаров;
• осуществить все возможные меры по фиксации факта повреждения имущества (фото/видео съемка).

И еще налоговики отмечают, что согласно п. 32-1 подразд. 2 разд. ХХ НКУ временно, в течение действия военного, чрезвычайного положения, не считаются использованными налогоплательщиком в необлагаемых НДС операциях, или в операциях, не являющихся хозяйственной деятельностью налогоплательщика, товары, приобретенные в облагаемых НДС операциях, уничтожены (потеряны) вследствие действия обстоятельств непреодолимой силы в период действия.

К приведенным в этом пункте операциям нормы п. 198.5 НКУ не применяются.

Детально об учете и налогообложении списания уничтоженных, испорченных запасов в период военного положения см. в статье «Списание уничтоженных, испорченных запасов в период военного положения-2022».

Также заметим, что с практикой Верховного Суда относительно форс-мажора и существенного изменения обстоятельств можно ознакомиться здесь.